При выездной проверке инспекторы вправе войти в помещения компании по решению о проверке и служебным удостоверениям (статья 91 НК РФ), осматривать их, допрашивать сотрудников как свидетелей и изымать документы по постановлению (статья 94 НК РФ). Каждое действие оформляется протоколом — замечания вносите в него сразу.
Когда инспекторы вправе войти на территорию и что можно осматривать
Инспекторы получают доступ на территорию и в помещения компании только при предъявлении служебных удостоверений и решения руководителя или заместителя руководителя налогового органа о проведении выездной проверки — так установлено пунктом 1 статьи 91 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ). Решение по пункту 2 статьи 89 НК РФ называет предмет проверки, проверяемые периоды и должностных лиц, которые её проводят. Сверьте фамилии в решении с удостоверениями: инспектор, которого нет ни в решении, ни в решении об изменении состава группы, проверку не проводит.
Не пускать проверяющих при таких документах — плохая тактика. По пункту 3 статьи 91 НК РФ при воспрепятствовании доступу руководитель проверяющей группы составляет акт, и на его основании налоговый орган вправе определить сумму налога расчётным путём. Расчёт тогда строится на данных инспекции, а не на ваших документах, и спорить с ним сложнее.
Осматривать при выездной проверке можно территории, помещения, документы и предметы проверяемого лица — это статья 92 НК РФ. Осмотр оформляется протоколом по общим требованиям статьи 99 НК РФ; при осмотре вправе присутствовать лицо, у которого он проводится, или его представитель. Доступ в жилые помещения против воли проживающих не допускается, кроме случаев, предусмотренных федеральными законами (пункт 5 статьи 91 НК РФ), — это касается, например, квартиры директора, даже если её адрес указан как адрес компании.
Что делать: назначьте одного сотрудника, который встречает проверяющих, сверяет решение и удостоверения, сопровождает их по помещениям и присутствует при осмотре. Его задача — не спорить, а видеть, что именно осматривали, и прочитать протокол до подписи. Общий порядок первых дней проверки разобран в материале о том, как действовать компании, когда началась выездная проверка.
Допрос сотрудника как свидетеля: когда работает статья 51 Конституции
Инспекция вправе вызвать любое физическое лицо, которому могут быть известны обстоятельства, имеющие значение для проверки, и допросить его как свидетеля: это подпункт 12 пункта 1 статьи 31 и пункт 1 статьи 90 НК РФ. Сотрудник является по повестке лично, его показания заносятся в протокол.
Отказаться от показаний свидетель может только по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации (пункт 3 статьи 90 НК РФ). Главное такое основание — статья 51 Конституции Российской Федерации: никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом. Это право не отвечать на конкретные вопросы, ответ на которые может обернуться против самого сотрудника или его близких, а не право уйти с допроса целиком.
Для директора и главного бухгалтера граница тоньше: вопросы о сделках, которые они подписывали, могут касаться их личной ответственности, поэтому ссылка на статью 51 Конституции здесь бывает обоснованной. Рядовому сотруднику, который рассказывает о своей работе и порядке документооборота, общий отказ со ссылкой на эту статью инспекция может признать неправомерным.
Перед допросом инспектор обязан предупредить свидетеля об ответственности за отказ от показаний и за заведомо ложные показания, о чём делается отметка в протоколе (пункт 5 статьи 90 НК РФ); сама ответственность установлена статьёй 128 НК РФ. Что делать сотруднику: на вопросы, ответа на которые он не знает, говорить «не знаю» или «не помню», а не строить догадки; прочитать протокол целиком и вписать замечания, если ответ записан не так, как прозвучал.
Выемка документов по статье 94 НК РФ: основания, протокол, копии изъятого
Выемка — принудительное изъятие документов и предметов. Статья 89 НК РФ допускает её при выездной проверке, а порядок задаёт статья 94 НК РФ. Подлинники изымают, только когда для проверки недостаточно копий и у инспекторов есть достаточные основания полагать, что подлинники могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены.
Основание выемки — мотивированное постановление должностного лица, проводящего проверку, утверждённое руководителем или заместителем руководителя налогового органа (статья 94 НК РФ). Выемка в ночное время не допускается. Перед началом инспектор предъявляет постановление, разъясняет права и предлагает выдать документы добровольно; при отказе изымает их принудительно. При выемке присутствуют понятые — незаинтересованные лица, которыми не могут быть должностные лица налоговых органов (статья 98 НК РФ), и лицо, у которого изымают документы.
Изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе или в описи к нему: наименование, количество, индивидуальные признаки. С изымаемых подлинников изготавливают копии, заверяют их и передают компании; если сделать копии на месте нельзя, налоговый орган передаёт заверенные копии позже, в срок, установленный статьёй 94 НК РФ. Копия протокола выемки вручается лицу, у которого изъяты документы.
Что делать: попросите постановление и проверьте, утверждено ли оно руководителем инспекции; добейтесь, чтобы в описи стоял каждый документ с реквизитами, а не «папка с договорами»; не отпускайте инспекторов без копии протокола. Если копии подлинников на месте не изготовили, отметьте это в замечаниях к протоколу.
Чем осмотр, допрос и выемка отличаются друг от друга
Каждое действие инспекции опирается на свою статью НК РФ, требует своего документа и даёт компании свои возможности возразить.
| Действие | Норма НК РФ | На основании чего | Можно ли отказаться |
|---|---|---|---|
| Доступ и осмотр | Статьи 91, 92 | Решение о проведении проверки и служебные удостоверения | Нет: при воспрепятствовании составляют акт, налог могут определить расчётным путём |
| Допрос свидетеля | Статья 90 | Повестка о вызове на допрос | Только от отдельных вопросов по статье 51 Конституции РФ |
| Выемка | Статья 94 | Мотивированное постановление, утверждённое руководителем инспекции | Нет: при отказе выдать добровольно документы изымают принудительно |
| Истребование документов | Статья 93 | Требование о представлении документов | Нет: за непредставление действует ответственность по статье 126 НК РФ |
Как фиксировать нарушения процедуры для возражений
Доводы о нарушениях при проверке работают, только если нарушение зафиксировано в момент, когда оно произошло. По пункту 4 статьи 101 НК РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением НК РФ, но доказать нарушение через месяц одними словами сотрудника намного труднее, чем замечанием в протоколе.
Протокол каждого действия прочитывается всеми участниками, и они вправе делать замечания, которые вносятся в протокол или приобщаются к делу (статья 99 НК РФ). Пишите замечания конкретно: «опись не содержит реквизитов изъятых договоров», «понятые прибыли после начала осмотра», «копии изъятых подлинников не переданы». Проверьте действующую редакцию НК РФ на дату обращения: процедурные нормы о проверках меняются.
- В день начала проверки — получите копию решения о её проведении и сверьте состав группы с удостоверениями.
- В ходе каждого действия — читайте протокол до подписи и вносите замечания; если места не хватает, передайте письменные замечания отдельным документом с отметкой о получении.
- В тот же день — служебная записка присутствовавшего сотрудника: кто пришёл, во сколько, что осматривали и что изъяли.
- В последний день проверки инспектор составляет справку о проведённой проверке (пункт 15 статьи 89 НК РФ).
- В течение двух месяцев со дня составления справки составляется акт проверки (пункт 1 статьи 100 НК РФ).
- В течение одного месяца со дня получения акта — письменные возражения с приложением протоколов, замечаний и записок (пункт 6 статьи 100 НК РФ).
- При рассмотрении материалов — участвуйте лично или через представителя: нарушение права участвовать и давать объяснения — основание отменить решение (пункт 14 статьи 101 НК РФ).
К возражениям приложите документы, которые подтверждают нарушения:
- решение о проведении проверки и решения об изменении состава группы;
- протоколы осмотра и выемки с описями, копию протокола выемки и копии изъятых подлинников;
- письменные замечания к протоколам и служебные записки сотрудников;
- повестки о вызове на допрос и записи сотрудников о заданных вопросах;
- требования о представлении документов и описи переданных ответов;
- справку о проведённой проверке и акт проверки.
Если возражения не помогли, решение обжалуют дальше — порядок разобран в статье о том, как компании спорить с решением налоговой. Оценить протоколы и подготовить возражения поможет юрист по налогам и налоговым спорам.
Типичные ошибки компании во время проверки
- Не пустить инспекторов до прихода директора. Последствие — акт о воспрепятствовании доступу и право инспекции определить налог расчётным путём (пункт 3 статьи 91 НК РФ).
- Подписать протокол не читая. Замечания, заявленные позже, труднее связать с самим действием, и их доказательная сила ниже.
- Массовый отказ сотрудников от показаний со ссылкой на статью 51 Конституции по указанию руководства. Каждому грозит ответственность по статье 128 НК РФ, а инспекция получает довод о противодействии проверке.
- Готовить сотрудникам заранее согласованные ответы. Заведомо ложные показания свидетеля — правонарушение по статье 128 НК РФ, а расхождения между показаниями инспекция использует против компании.
- Не требовать постановление о выемке и копию протокола. Без них компания не докажет, что именно изъято и было ли изъятие законным.
- Пропустить месячный срок на возражения по пункту 6 статьи 100 НК РФ. Доводы о нарушениях процедуры не прозвучат при рассмотрении материалов, и спорить о них придётся уже в жалобе.
Частые вопросы
Может ли выездная проверка проходить не в офисе компании?
Да. По пункту 1 статьи 89 НК РФ выездная проверка проводится на территории или в помещении налогоплательщика, но если компания не может предоставить помещение, проверку проводят по месту нахождения налогового органа. Права компании при допросах и выемке от этого не меняются.
Обязан ли бывший сотрудник являться на допрос?
Свидетелем может быть вызвано любое физическое лицо, которому известны обстоятельства, значимые для проверки, — увольнение этого не отменяет (статья 90 НК РФ). Неявка без уважительной причины влечёт ответственность по статье 128 НК РФ. Отказаться отвечать на вопросы против себя и близких он вправе по статье 51 Конституции РФ.
Можно ли изъять документы, которые не относятся к проверке?
Предмет и периоды проверки названы в решении о её проведении по пункту 2 статьи 89 НК РФ, и выемка ведётся в этих рамках. Если изымают документы за другие периоды или не связанные с предметом проверки, внесите это замечанием в протокол выемки. Затем повторите довод в возражениях на акт.
Что делать, если копии изъятых подлинников так и не передали?
Направьте в инспекцию письменное заявление о передаче заверенных копий и сохраните отметку о его получении. Если копии не выдают, бездействие инспекции можно обжаловать в вышестоящий налоговый орган по статье 138 НК РФ. Этот же довод используйте в возражениях на акт.
Должен ли директор лично присутствовать при проверке?
Присутствовать при выездной проверке — право налогоплательщика по статье 21 НК РФ, а не обязанность директора. Компания может участвовать в проверке через представителя по доверенности (статьи 26 и 29 НК РФ). Главное, чтобы у представителя были полномочия читать и подписывать протоколы с замечаниями.
Решите сейчас, кто в компании встречает инспекторов и читает протоколы, и соберите в одну папку решение о проверке, протоколы и замечания: на них будут строиться возражения на акт. Юристы бюро «Де-Юрекс» сопровождают выездные проверки, разъясняют сотрудникам их права при допросе, проверяют протоколы и готовят возражения. Консультация платная.